佛山市

去年初，曹、王两人共同承包经营了某餐厅。承包后，餐厅的生意很不景。一次，他们出差外地，住进一间宾馆。宾馆的服务员对他们说，如果你们在该宾馆就餐，可以作住宿费开发票，回单位报销。一句话使他俩得到“启迪”。他们回去后采取虚开高额发票的手段，招徕主顾。先后为刘某等四十一名主顾加大用餐数额，使刘某等人从中冒领公款一万三千元。本案应定何性质？笔者认为，这是一种犯罪的行为，可以定为贪污罪或诈骗罪。
  贪污罪是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、盗窃、骗取或者以其他方法非法占有公共财物的行为。本案中，曹、王两人如果是国家工作人员，侵犯的又是国家财产，那么他们的行为就具备了贪污罪的特征。可能有人提问：虚开发票只是为了招揽主顾，并不参与对方的分赃，在主观上不具有非法占有公有财产的目的。其实非法占有是包括行为人为自己或他人所有而占有财物。对虚开发票的行为，其实是行为对赃物的处分，并不影响其非法占有目的存在。倘若曹、王不是国家工作人员，或侵犯的财产是公民个人所有的财产，那么，他们是以欺骗的方法使被害人产生错觉而上当，把财物交给对方，因此，应以诈骗罪认定。
  除对曹、王的行为依法惩罚外，对主顾刘某等人，如果侵犯财产的数额达到贪污或诈骗的犯罪起点，也应以共同犯罪论处。因为曹、王两人与主顾的行为具备了共同犯罪的要件。他们虚开发票，侵犯他人财物的行为，是由双方共同实施的，因此，必须共同承担刑事责任。